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北京V：2696584379

案情簡介

辦案機(jī)關(guān)：北京市海淀區(qū)工商分局　　處罰時間：2018年9月28日　　處罰結(jié)果：罰款10萬元2017年10月，北京市海淀區(qū)工商分局根據(jù)群眾舉報，發(fā)現(xiàn)北京V：2696584379　　

該分局執(zhí)法人員對當(dāng)事人的注冊地址：北京市昌平區(qū)立湯路北方明珠大廈1號樓718

為了防止違法行為滅失，執(zhí)法人員于2018年3月通過北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)對涉案廣告進(jìn)行取證，并向當(dāng)事人實際經(jīng)營地址：北京市昌平區(qū)立湯路北方明珠大廈1號樓718

經(jīng)過會商，該分局認(rèn)為當(dāng)事人的行為違反了《廣告法》第九條第（三）項的規(guī)定，構(gòu)成在廣告中使用“國家級”“較高級”“較佳”等用語的違法行為。因當(dāng)事人拒絕對相關(guān)證據(jù)進(jìn)行確認(rèn)，為確保證據(jù)效力，該分局通過北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)，由北京市國信公證處對涉案廣告內(nèi)容進(jìn)行公證。

2018年7月，該分局向當(dāng)事人送達(dá)了行政處罰聽證告知書，當(dāng)事人提出舉行聽證會的要求。在聽證會上，當(dāng)事人查看相關(guān)證據(jù)后，承認(rèn)其有過“中國創(chuàng)新知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)法律服務(wù)先進(jìn)品牌”的廣告宣傳行為，并且未對公證材料的證明效力提出異議。

最終，該分局依據(jù)《廣告法》第五十七條第（一）項的規(guī)定，對當(dāng)事人作出行政處罰。

互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)獨有的特色決定了網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的特點。一是商品信息頻繁更新，需要執(zhí)法人員具有及時發(fā)現(xiàn)線索的能力和有效的取證技術(shù)；二是商品針對特定消費(fèi)者精準(zhǔn)投放的現(xiàn)狀，需要執(zhí)法人員通過技術(shù)手段模擬特定消費(fèi)人群取得證據(jù)；三是平臺式網(wǎng)購習(xí)慣，決定了執(zhí)法人員以第三方平臺這一特殊經(jīng)營主體為抓手的全新監(jiān)管方式；四是整個交易達(dá)成完全基于線上這一特性，要求執(zhí)人員在開展網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)測工作時使用大數(shù)據(jù)監(jiān)測的手段。

在互聯(lián)網(wǎng)執(zhí)法監(jiān)管工作中，互聯(lián)網(wǎng)是完全數(shù)據(jù)化的，商品數(shù)據(jù)、廣告宣傳、交易記錄全部存在機(jī)房中，在執(zhí)法過程中取證思路和方法與查處線下違法行為存在很多根本性的差異，而執(zhí)法人員主要面對來自客觀和主觀造成的難點。客觀方面，一是平臺經(jīng)營者基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)使得廣告精準(zhǔn)投放、商品針對性推薦，導(dǎo)致特定違法行為很難復(fù)現(xiàn)；二是網(wǎng)絡(luò)交易中涉及多個參與者，存在異地取證困難；三是在移動互聯(lián)網(wǎng)時代，基層市場監(jiān)管部門缺乏取證設(shè)備和取證手段。主觀方面，一是由于線上經(jīng)營者可以隨時修改商品的價格、商品性能的描述乃至商品的售賣形式（套餐組成、是否搭售），網(wǎng)絡(luò)交易中的商品類型、價格、宣傳、用戶評價等處于實時變動狀態(tài)，證據(jù)極易滅失；二是截圖、錄制視頻等取證方式證據(jù)效力較低。

為解決上述困難，原北京市工商局網(wǎng)監(jiān)處牽頭設(shè)計了北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)，并與北京市國信公證處合作，讓執(zhí)法人員可通過該系統(tǒng)直接獲取并固定證據(jù)。該系統(tǒng)具有轄區(qū)涉網(wǎng)主體查詢、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管巡查、涉網(wǎng)證據(jù)固化等核心功能，切實解決了基層市場監(jiān)管部門網(wǎng)上巡查手段單一、涉網(wǎng)證據(jù)取證困難等難題。下面筆者結(jié)合實際案例談?wù)剬υ撓到y(tǒng)的使用心得。

對互聯(lián)網(wǎng)違法案件取證的探索

北京VQ服務(wù)有限：2696584379是北京市海淀區(qū)工商分局利用北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)取證、固證的首起案件，也是調(diào)查全程當(dāng)事人拒不配合、無一次到場接受詢問調(diào)查的“零筆錄”案例。

根據(jù)《廣告法》第四十九條第（三）項的規(guī)定，當(dāng)事人須在一定期限內(nèi)向市場監(jiān)管部門提供有關(guān)證明文件，而當(dāng)事人如果未提供，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。北京市海淀區(qū)工商分局運(yùn)用北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)，固定涉案微信公眾號的廣告宣傳內(nèi)容、當(dāng)事人修改涉案廣告的宣傳情況，認(rèn)定涉案廣告的違法性質(zhì)，并依法作出行政處罰決定。本案中，北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)為整個案件的證據(jù)收集、固定、裁量提供了有力支持，主要表現(xiàn)在三個方面。

一是將涉網(wǎng)證據(jù)固定，有效提升證據(jù)證明效力。依據(jù)《較高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第六十四條的規(guī)定，以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以及其他數(shù)據(jù)資料，其制作情況和真實性經(jīng)對方當(dāng)事人確認(rèn)，或者以公證等其他有效方式予以證明的，與原件具有同等的證明效力。本案中，當(dāng)事人拒絕確認(rèn)證據(jù)的真實性，如果執(zhí)法人員不通過北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)對證據(jù)固定并公證，辦案人員可能就無法繼續(xù)查下去了。

二是將“取證”和“出證”分離，有效降低了取證成本?；鶎邮袌霰O(jiān)管部門每天會收集到大量的涉網(wǎng)違法線索，而傳統(tǒng)公證流程復(fù)雜、費(fèi)用昂貴，導(dǎo)致基層市場監(jiān)管部門在線索核查階段只能使用簡單的網(wǎng)頁截圖等手段固化證據(jù)。由于電子證據(jù)易修改的特點，執(zhí)法人員在對涉網(wǎng)證據(jù)線索的核實過程中，經(jīng)常遭遇當(dāng)事人刪改證據(jù)導(dǎo)致證據(jù)滅失而無法固定證據(jù)的情況。而執(zhí)法人員通過北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)，將取證和出證分離，取證不收取費(fèi)用，出證時全程通過系統(tǒng)，操作程序十分簡單，大大節(jié)約了辦案時間成本和辦案經(jīng)費(fèi)，在日常執(zhí)法工作中實現(xiàn)有效取證、固證。本案中，正是因為“取證”與“出證”分離，執(zhí)法人員才能對涉案廣告的每一次網(wǎng)上改動進(jìn)行取證確認(rèn)，避免了關(guān)鍵證據(jù)的缺失。

三是支持對社交工具、多媒體工具等常見軟件的取證。微信、微博、短視頻等平臺都有企業(yè)入駐從事宣傳活動，網(wǎng)上的經(jīng)營行為早已不再局限于網(wǎng)絡(luò)交易平臺。但是，對于不同于網(wǎng)絡(luò)交易平臺的社交平臺和多媒體平臺，相關(guān)法律并沒有明確要求平臺方配合市場監(jiān)管部門開展調(diào)查取證工作。北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)內(nèi)置了微信、Q：2696584379

網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)的輔助功能

北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)還有輔助執(zhí)法人員開展執(zhí)法監(jiān)管工作的功能。

一是針對轄區(qū)主體提供網(wǎng)上巡查功能。通過北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)的“執(zhí)法檢查”模塊，可以很方便地調(diào)出轄區(qū)內(nèi)涉網(wǎng)主體臺賬。該模塊還具有提供訪問主體名下網(wǎng)站功能，執(zhí)法人員對網(wǎng)站巡查發(fā)現(xiàn)問題后可以隨時獲取證據(jù)，錄入涉嫌違法線索，涉及其他部門法規(guī)的還可以一鍵生成移轉(zhuǎn)函。該模塊同時提供ICP信息查詢、登記信息查詢、企業(yè)年報查詢、企業(yè)全景信息查詢等功能，極大地方便了日常執(zhí)法工作。

二是靜態(tài)網(wǎng)頁一鍵取證與定時取證功能。在日常執(zhí)法中，執(zhí)法人員最常遇見的違法行為是網(wǎng)頁中靜態(tài)的文字介紹和廣告宣傳。北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)對靜態(tài)網(wǎng)頁擁有一鍵取證功能，對于關(guān)聯(lián)性的多個證據(jù)還可用批量取證手段提高效率。由于互聯(lián)網(wǎng)廣告精準(zhǔn)投放的特性，部分互聯(lián)網(wǎng)廣告會分時段出現(xiàn)。北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)的定時取證功能可以每隔一段時間對目標(biāo)網(wǎng)頁進(jìn)行取證，大大節(jié)約了人力成本、行政資源。

三是基于虛擬機(jī)技術(shù)的視頻取證功能?；ヂ?lián)網(wǎng)違法的多樣性使得很多違法行為不能通過單一的靜態(tài)網(wǎng)頁固定證據(jù)。如固定“競價排名”證據(jù)需要獲取搜索引擎跳轉(zhuǎn)的證據(jù)，固定視頻廣告違法證據(jù)需要錄制一段視頻，而固定“大數(shù)據(jù)殺熟”證據(jù)需要同時對比兩個搜索結(jié)果。北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)提供了視頻取證功能，將在電腦上的一段操作進(jìn)行錄像取證，確保復(fù)雜情況下的證據(jù)能夠有效固定。更重要的是，北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)視頻取證功能基于遠(yuǎn)程的虛擬機(jī)，相當(dāng)于在操作一臺位于公證處的電腦。執(zhí)法人員通過北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)內(nèi)置的“見證實錄”操作系統(tǒng)可以下載文件并保存在公證云上，為執(zhí)法人員查處銷售數(shù)字化產(chǎn)品中的消費(fèi)欺詐問題提供有力武器。

完善網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)的建議

目前，北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)已成為當(dāng)?shù)鼗鶎邮袌霰O(jiān)管部門查辦涉網(wǎng)案件的有力武器。但是隨著消費(fèi)習(xí)慣的多樣化，筆者認(rèn)為，該系統(tǒng)仍然有兩個功能可以擴(kuò)充。

一是針對手機(jī)App的視頻取證功能。目前，通過手機(jī)App進(jìn)行的消費(fèi)比重越來越大。點外賣、買電影票乃至買藥都可以通過手機(jī)完成，部分經(jīng)營者甚至放棄開發(fā)電腦端平臺，只發(fā)展手機(jī)平臺。基于虛擬機(jī)的手機(jī)視頻取證功能十分重要，以及安卓系統(tǒng)手機(jī)和蘋果系統(tǒng)手機(jī)的軟件不同，北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)上的手機(jī)視頻取證模塊應(yīng)提供蘋果和安卓兩個模式。

二是內(nèi)置一批專業(yè)、便捷的取證工具。目前涉網(wǎng)執(zhí)法仍然存在一些技術(shù)難題，諸如如何確定違法網(wǎng)站背后的經(jīng)營主體，如何追蹤“刷單炒信”背后的組織者，怎樣準(zhǔn)確判斷是否存在“大數(shù)據(jù)殺熟”行為等。要想解決這些問題，需要監(jiān)管系統(tǒng)具備專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)追蹤與數(shù)據(jù)分析功能。北京市網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管系統(tǒng)可以通過互聯(lián)網(wǎng)公司定制一批專業(yè)又便捷的取證工具，為執(zhí)法人員查處復(fù)雜網(wǎng)絡(luò)違法行為提供技術(shù)支撐。（北京市海淀區(qū)工商分局 閆雨 劉閆瑞華）